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实务|不良资产尽职调查
发布日期:2021-09-21 12:33   来源:未知   阅读:

  不良资产,是一个泛概念,是针对会计核算科目中坏账科目来讲的,包括但不限于银行的不良资产,政府的不良资产,证券、保险、资金的不良资产,企业的不良资产。金融企业是不良资产的源头,金融企业的不良资产会计核算适用金融行业会计制度。

  银行不良资产,严格称为不良债权,其中最主要的是不良贷款和不良债券。不良贷款,是指借款人不能按合同约定的期限、利率标准及时足额归还本息的贷款。

  政府不良资产,证券、保险、基金、信托的不良资产,非金融企业不良资产的会计核算适用统一会计准则;该类不良资产是指企业尚未处理的资产净损失和潜亏(资金)挂帐,以及按财务会计制度规定应提未提资产减值准备的各类有问题资产预计损失金额。

  不良资产处置,是指通过运用法律法规允许范围内的一切手段和方法,对资产进行的价值变现和价值提升的活动。

  资产处置的范围,按资产形态可划分为:股权类资产、债权类资产和实物类资产。

  资产处置方式按资产变现分为终极处置和阶段性处置。终极处置主要包括破产清算、拍卖、招标、协议转让、折扣变现等方式;阶段性处置主要包括债转股、债务重组、诉讼及诉讼保全、以资抵债、资产置换、企业重组、实物资产再投资完善、实物资产出租、资产重组、实物资产投资等方式。

  档案调查阶段是法律尽调的主要的实质工作阶段之一,该阶段调查的主要方法及内容包括:

  (1)审阅项目现有的贷款档案资料,并就有关事实向项目方进行询问,听取有关人员的陈述和说明,收集了解债权的相关信息。

  (2)查询债务企业的工商登记基本情况及调阅债务企业工商内档,包括年检资料。

  (3)对于破产的借款人或担保人,查询是否进入破产程序以及程序状态,是否进行破产债权登记、清算方案、各项财务数据。查询破产情况的途径,包括向当地工商部门、管辖地法院的相关法庭了解,根据现有档案材料以及人民法院公报、司法文书等查询等。

  根据现有档案中人民法院裁判文书或仲裁机构的裁决书等记载的主管法院或仲裁机构,查明案件的立案、审理、执行状态;

  根据借款或担保合同中约定的争议解决条款向法院或仲裁机构查明案件的立案、审理、执行状态;

  向管辖法院查明涉及案件是否存在法院裁定以物抵债、执行和解、执行和解恢复、执行终结等情况。

  (6)到债务企业所在地的社会保险基金管理中心调查债务企业的社会保险费缴纳情况。

  (8)通过公开渠道或有针对性的向相关主管部门了解、查询企业的知名商标、专利权情况。

  (2)通过与债务企业有关人士的交谈,观看企业的经营生产状况,全面了解债务企业的现状及还款意愿等。

  (3)向企业所在地的工商行政管理部门及企业的经营场所调查企业的机器设备及其抵押等情况。

  (6)走访债务企业的主管部门或开办单位,并向当地政府了解债务企业关闭、清算、撤销、改制等情况的情况。

  1债权的线)债权人和债务人角度,若债权人、债务人是企业,可以通过公开信息查询是否存在该主体,存续状态是正常、注销还是异常。此外还能查询、摘取企业的经营状况,股东信息,持股情况等。若为个人,一般可以通过公安机关查询是否存在该自然人,姓名和身份证号码是否一致,部分地区还可以查询到其婚姻状况等内容。以上信息都是能够确定债权中各方主体是否线)已生效的法律文书(判决书、调解书、仲裁裁决书),可以通过裁判文书网进行查询,查询该生效的法律文书的内容是否与公开显示的内容一致,有无篡改等情况,需要特别注意的是民事调解书是不做公开展示的,这时需要债权人提供民事调解书的原件进行核对,需要特别注意案号、法院、最后落款印章等是否真实。就法院案号而言,其编排有着严格的要求,可以参考“最高人民法院关于印发《关于人民法院案件案号的若干规定》及配套标准的通知”里面有关于案号编排的详细规则。

  核实借款合同的真实性。一些小额的借贷平台可能采取线上签署合同的模式,其所采用的是电子合同,从平台方提供电子签名进行比对,数字密码是否一致,可以通过提供数字签名的认证企业进行真实性核实。

  (2)严格审查相关协议的签署情况、关联协议中协议编号是否一致等;还有一些协议存在空白等情况,这些都是在审查债权材料时需要关注的。3

  对于有抵押的债权,判决书中是否确认,是否有“该抵押物拍卖、折价、变价所得价款优先受偿。”等表述。抵押物是否被法院所认可,是关乎债权能否得到实际受偿,也是该笔债权的价值体现之一。

  不同阶段的债权对应不同的追溯时效,追溯时效是评判债权权利能否得到保障的重要法律依据,时效届满的债权一般不具有收购价值。追诉时效主要分以下三种,分别对应不同的阶段:诉讼时效、担保时效、执行时效。

  (1)诉讼时效。一般是针对尚未进入司法审判程序的债权,包括仲裁案件,根据最新《民法典》第188条统一3年的诉讼时效期间。即向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为3年;法律另有规定的,依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的,依照其规定。但是,自权利受到损害之日起超过20年的,人民法院不予保护,有特殊情况的,人民法院可以根据权利人的申请决定延长。

  根据上述规定,诉讼时效期间一律延长至3年,且起算点新增一个“义务人”为必要条件。“义务人”也即如债务人、侵权赔偿义务人、合同违约人等。如果不知道“义务人”,可视为诉讼时效期间并未开始计算。如在民法典施行前已经届满的,应适用当时的法律认定时效已经届满,而不应再适用民法典的相关规定。(2)担保时效。

  对于保证期间没有约定或者约定不明的问题,《民法典》相对于《担保法司法解释》第32条有重大变化。《担保法司法解释》第32条区分了约定不明与没有约定,在约定不明的情况下保证期间按2年计算,在未约定的情况下按6个月计算,体现了加大对债权人的保护力度的倾向。《民法典》第692条未作这种区分,规定没有约定和约定不明的,保证期间一律为6个月。债权人与债务人对主债务履行期限没有约定或者约定不明确的,保证期间自债权人请求债务人履行债务的宽限期届满之日起计算。

  连带保证,债权人在保证期间内向保证人主张权利,从主张权利时开始起算诉讼时效,保证期间功成身退。

  一般保证,《民法典》第694条的规定一般保证,自保证人的先诉抗辩权消灭之日起,起算保证的诉讼时效。

  根据《民法典》第687条的规定,包括以下五种情况一般保证人丧失先诉抗辩权:

  对于第一种情形诉讼时效起算点,在债权人持法律文书申请人民法院执行债务人财产的情形下,如果人民法院因债务人没有财产或者其财产不足以清偿全部债务而作出终结本次执行裁定或者终结执行裁定,则应自裁定送达债权人之日开始计算保证债务的诉讼时效;如果人民法院在受理债权人强制执行的申请后1年内未作出上述裁定,则应自1年届满之日开始计算保证债务的诉讼时效。

  对于第二种到第五种情形,则应自债权人知道或者应当知道这些情形发生之日开始计算保证债务的诉讼时效。

  执行时效是指申请执行的期限,根据最新《民事诉讼法》规定申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断,适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。在计算申请执行期间还需特别注意的是法律文书规定分期履行的,从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的,从法律文书生效之日起计算。

  针对未进入司法诉讼、仲裁阶段的不良债权还需要特别注意的是其担保情况。根据担保人类型可以分为担保人为自然人、担保人为公司。

  (1)担保人为自然人的,若其以个人信用作为担保对债务承担无限连带责任的一般不会发生较大的问题,主要问题集中在担保人以其个人不动产作为抵押担保债务履行的,一般在审核这一方面的材料时需要特别注意的是抵押人在签署抵押协议时,是否为婚姻存续期间,若为婚姻存续期间,其所抵押担保的不动产是否为个人财产,其配偶有无出具相应的“同意书”,同意将房产作为抵押担保;若无,还需要确认夫妻双方是否共同作为抵押人在相关协议上签字。

  (2)担保人为公司的情况下,根据《公司法》相关规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。因此,在审核相应材料的时候,需要查看担保人公司的章程对公司对外担保的约定,有约定从约定。若公司章程显示需要得到股东会或董事会决议通过的,那么决议文件就是该公司对外担保的前置条件,若不存在,则担保可能无效。除此之外,公司还会以其对外的应收账款作为质押提供担保,一般需要注意的是应收账款作为质押需要到中国人民银行征信中心有关部门进行登记才具有对抗效力。

  抵押物包括动产和不动产,而价值较高的就属房产和土地,一线城市的住宅、商业、办公等性质的房产价值普遍较高,也是许多债务人用来融资的主要抵押物。

  审核抵押是否成立。可以通过查看他项权利凭证原件进行核实,核对方法是与房地产产权证明进行比对,地址等内容是否一致。必要时可以持他证前往所在不动产登记机关进行真伪验证。

  上门查看抵押房产。抵押房产所处位置等都是决定该笔债权能否得到全额受偿的重点。除了所处地段等因素,房屋内是否出租,租赁期限多久,是否被非法占用,占用人的基本情况,以及占用原因及诉求等,这些都是在后期推动处置过程中可能会产生的问题,因此事先了解清楚,及时与占用人沟通,协调解决方案就尤为重要。抵押物清偿的顺序:

  抵押合同自签订之日起生效且只有一部分办理了抵押物登记的,已办理登记的优先于未登记的受偿。

  债务人的还款能力需要综合多方面进行调查。一般可以通过“中国裁判文书网”对自然人已经生效公示的判决书进行查询,通过判决书了解债务人所需履行的相关内容,作出初步判断。涉及行政处罚等事宜,可以通过查询软件等进行调查。还要注意自然人在全国的在诉情况是否涉及敏感案件,如P2P等,以及在小额借贷平台等是否有相关借款等。

  如对债务人评估偏差可能会导致在处理该笔债权过程中出现障碍,如刑事风险、行政风险,这些都极有可能会导致处置无限期中止,造成收购方的损失。收益伴随着风险,只有尽可能的全面还原债务人的真实情况,了解债务人涉诉、资金、经营等情况才能更准确的控制风险。

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